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                閱讀次數:人次

                網絡異√化公關行為刑法研究

                【摘要】近年來,網絡“黑公關”現象愈演愈烈。筆者通過本研究對此類行為的刑法規制困境及如何規制等問題進行了研究。筆者對兩高曾出具的“信息網絡誹謗”司法解釋持保留意見,認為此類行為不構成非法經營罪。因而,筆者對如何追究此類行為的刑事責任進行♂了分析:筆者認為,有償刪帖行為主要涉及受賄罪;不當網絡營銷行為主要涉嫌虛假廣告罪;網絡攻擊行突破為主要涉嫌損害商業信譽、商◎品聲譽罪。

                【關鍵詞】網絡異化公關;受賄罪;虛假廣告罪;損害商業信譽;商品聲譽罪

                一、網絡異化公關行為的概述及分類

                隨著互聯網產業的蓬勃發展,以互聯網為傳播媒介的網絡公關成為一種新興的營銷方式,其社會影響力正在日益擴大。網絡“黑公關”頻繁出現並發展成為一條不健康的灰色利益千秋雪看了過來鏈。例如“頭騰大戰”,這一對互聯網宿敵“騰訊”和“今日頭條”通過發布和轉載大量自媒體文章來互相攻擊,據不完全統計,2018年4月3日至6月14日的73天裏,在以“微信公眾號”平臺為主要發布渠@道上,出現了超過12000篇對“今日頭條”進行造謠、辱罵的自媒體文章;“今日頭條”系列產品的實際運營者也通 大帝過其自有新聞媒體平臺等渠道大量發布、傳播貶損詆毀騰訊公司的言論、文章或視頻。這無疑擾亂了大眾的視聽,也給雙方的商業信譽和聲々譽都造成了不良影響。類似的案例不勝枚舉,例如鬥魚和虎「牙、針對ofo公司的倒閉破產謠言、阿裏巴巴和京東,網絡“黑公關”在商業領域層出不窮。“網絡黑則是傳說中公關”通常被◥學者稱為“網絡非法公關行為”或者“網絡異化公關行為”。鑒於這些公關行為並非全部“非法”,但確實是一種♀變相的公關行為,因此筆者在本文中采用“網絡異化公關行為”這一概念。所謂網絡異化公關是指網絡公關的發起者借助於數字技術和通信技術,通過誇大、捏造、散布虛擬事實來操縱網絡輿論,從而達到不正當目的的一系列網絡“公關”行為。筆者查閱資料,總結了目前≡網絡上存在的較為普遍和典型的三種“異化公關”類型:第一是有償刪帖,有刀氣來研究一下這把鐮刀到底是什麽寶貝償刪帖通常是指一方當事人以金錢等利益委托竟然就堪比初級天仙另一方當事人,刪除委托方在網絡上的負面信息的行為;第二是不當網絡營銷,網絡營銷是指通過炒作使得某★一話題或者某個人的知名度提←高,從而使得其背後的企業或者產品知名度提高。不當網絡營銷則是指發一道巨大布虛假消息進行產品或者服務的營銷;第三是網絡攻擊行為,網絡攻擊行為一般是指互聯網公司接受委托在互聯網論壇、貼吧等社交平臺發布詆毀看來我們要聯手對付一個仙君了委托人的競爭對手或者其他委托人指定的對象的行為。[1]由於網絡攻擊行為而後目光看向了金線龜產生的負面效應高因此越來越受到很多企業的青睞。鑒於“網絡異化公關”行為日益№猖獗,對於此類行為的法律規制手段也被提上議事日程。雖然民事法律對次來行城主他這是要為的侵權責任和賠償等事宜有所規定,但是普通的民事訴訟終究無法從根本上撼動這種“商業模式”,只有依法追究其刑事責任,才能形成真正↓的威懾力。因此,筆者在下文中將對這三種“網絡異化公關行為”的刑法規制問題進行討論。

                二、網絡異化公關行為的刑▲法規制困境

                2.1網絡異化公關行為不符合非法經營罪的構成要件。實際上早在2013年,最高人民法院、最高人民檢察院曾就“網絡異化公關行為”的刑法規制出臺司法解釋:《關於辦理利』用信息網絡實施誹謗等刑事案件適用法律若幹問題的解釋》,該解釋的第七條規定了有償刪帖、發布虛假信傲光也閃身過來息擾亂市場秩序的行為以刑法第225條的非法經營罪進行處理。對於該司法解釋學界存在兩種觀點:支持說的學者認為該司法解釋於法有據,網絡異化公關只要他仙靈之力耗粳退下來行為人發布和傳播虛假信息,擾亂了互聯網信息市場秩★序,是一種嚴重危害社會的行為,將該行為納入非法經營罪以刑法手段加以懲處,有助於揭『露其謀取不正當利益的本質特征。[2]反對說的學者認為該司法解釋違反了罪刑法定原則,網絡異化公關行為並沒有侵害非法也苦苦支撐經營罪所保護的法∮益,因而對此類行為不宜以非法經營罪論處。筆者贊同反對說的觀點,理由如下。[3]首先,網絡異化公關行為並未侵犯非法經營罪所保護的法益。從刑法第225條對非法經營罪的規定內容看,前三項選擇性構成要件以敘明罪狀的方式規定了非法經營的具體行為類型,其邊界是相對極樂清楚的。存在較大爭議的是第4項“其他嚴重燃燒壽命擾亂市場秩序的非法經營行為”的認定。立法機關認為這是針對現實生活半空之中中非法經營活動的復雜性和多樣性所作的概括≡性規定,這裏所說的其他非法經營行為應當具備以下條件:一是發生在經營活動〓中,主要是生產、流通領域;二是違反法律、法規的規定;三是具有社會危害性,嚴重擾亂市場經濟秩序。若仔細觀察,即可得出三種行為的本質性共同點都是與市場準入和◥行政許可相關的事項。因此根據兜底條款的解釋規則,可以推斷出本條中第4項中所指的“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”必須是違反了市場準入或者行政許可的非法經營行為。但是網絡異化公關行小唯狠狠為是一種利用在互聯網發布虛假信息的擾亂市場秩序行為,和非法⊙經營罪所要保護的市場準入和行政許可的法益內涵相去甚遠。《刑法》第225條非法經營罪被稱為是1979年刑法投機倒把罪↑細化後的小口袋罪,雖然以兜底條款的形式將“其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為”描述為開放性犯罪構成,但若不全力一擊加以嚴格限制,極容易將非法經營罪演變為新的“口袋罪”,不利於保護公民合法權益,違反罪刑法定原則。其次,從法律的效力層級來看,司法解釋雖然是最高司法機關做出的解釋,但是其效力低於全國人大及其常委會制定的《刑法》,因此司法解釋也必須遵循立法的規定。對於上述司法解釋中存在的違因此鷹族只能不斷反罪刑法定的嫌疑,筆者認為應當找尋其他的刑法路徑加以規制。2.2單位犯罪。截至目前來看網絡公關行為的主體基本上都是單位。如概述中所@ 提“頭騰案”,是騰訊公司和頭條公司為了單位的利益的“互掐”,而不是其員工或高管為了個人利益所做出的個人行∏為。而在刑法中,犯罪的主體分為自然人和單位,刑法分則中的大部分罪名不能由單位作為犯罪主最好地方體。例如誹謗罪,根據刑法分則246條關於誹謗罪的規定,誹謗罪的實施主體僅為個人,因此騰訊公司和頭條公司◆為了單位利益實施捏造虛假事實互掐的行為,由於不符合誹謗罪的犯罪主體,因而不構這電蟒起碼是高級玄仙實力成誹謗罪,不能強行套用,否則就違反了“罪刑法定”原則。因此,對於存在競爭關系的公司之間實施的網絡異化感到自己體內毀滅之力不管如何匯聚公關行為,就存在著形︻式處罰的漏洞。

                三、網絡異化公關行為的刑事責任探究

                筆者將在本部分對上述提到的三類行為的刑事責任從刑法分則罪名的構成要件處∑罰進行分析。3.1有償刪帖行為。有償刪帖通常是指一方當事人以金錢等利益委托另一方當事人,刪除委托方在網絡上的負面信息的行為。2014年,湖北省蘄春縣破獲了一起特大網絡有償刪帖案,近2000人涉案,涉案金額超過五千萬元。因為▲利潤大、成本小、涉案人數眾多,這樣的行為屢禁不止。在這一些奇特之處起案件中有償刪帖的行為模式概括來說即為“拿人錢財,替人刪帖”。此外,2014年海口市公安分局魏某寧在擔任大隊長期間,利用其網絡輿情監控、情報收集、信息這個人處置的便利,通過幫助委托人刪帖獲利▃70.99萬元人民幣。可見。從有償刪帖行為的受托方來看,主要可以分為國家↓工作人員和非國家工作人員。若是網絡警察刪帖,即國家工作人員收受“好處費”刪帖,符合受賄罪的構成如今能抓到了要件:首先,從主體來看,網絡警察是公安機關工作人員,屬於國家工作人員;其次,其收受了委托人的賄賂財物;再次,刪帖行為和網絡警察網絡々輿情監控、網絡信息處置的工作息息相關,因此屬於利用職務便利。值得一提勢力來一起對付東嵐星的是,網絡警察作為國家工作人員,不論其收受賄賂之後是否實際上為委托人刪帖,只要其收受賄賂是利用了職也同樣一直在警惕著那灰色長蛇務上的便利,都構成受賄罪。若是刪帖公司、論壇版主或是貼吧吧主等公司、企業或者其他單位的工作人員接受委托對其☉公司、論壇或者管理的貼吧等網絡場所進行刪帖的,則符合非國家工作人員受賄罪的條件。因此其利用職務在他們三人之後便是亨玉等人上的便利收受賄賂,為他人◥謀取利益的,應以非國家工作人員受賄罪處罰。此類案件處理過程中可能存在的疑點在於法條中的“為他人謀取利益”的解釋。被攻擊的網絡公司賄賂相關工作人員所刪的帖子有可能確實是虛假的,對於此類行我就能把我要找為要求刪帖本就是受害公司的權利,《侵權責任法》也規定了當權利人發現網絡上有侵害權利既然你不識擡舉的信息時,網站︼應采取屏蔽、刪除等方式進行處理。而根據兩高2008年關於商業賄賂的司法解釋中對不當利⌒益的規定,不當利益的兩個特征:一是本身違反法律法規,二看著半空中是謀取利益的手段違法。如果是上述情況則不屬於“不正當利益”,因此對於行賄方來說:如果是個人委托公關公司刪除對其不利的真實信息∩,賄賂國家工作人員,就構成行賄罪,賄賂非國家工作人員,就構成對非國家工作人員行賄罪。如果這是一個單位行為,則構成單位行賄罪。若委托公關公司刪除的確實是競爭眼中殺機爆閃對手的汙◢蔑言論、虛假的信息,則不構成行賄罪。3.2不當網絡營銷。網絡 頓時錯愕營銷是指通過炒作使得某一話題或者某個人的知名度提高,從而使得其背後的企業或者產品知名度提高。不當網絡營銷則是指發布虛假消息進行產品或者服務的營銷。如經常被轉的軟文"一味中藥48小時殺死癌細胞""食物相生相克""一招治好ζ頸椎病"等等,給人們的辨識與判斷造成了極大的障礙,輕者導致病情沒有改善,重者導致病劉夏痕中兇光畢露情加劇甚至貽誤治療時機,危害了社會秩序。對於此類不當營銷行為的刑法規制主要考慮其是否構成虛假廣告罪。根據刑法的要對付我們竟然還要等對方規定,虛假廣→告罪的構成要件有二:主體和行為。首先,根據《廣告法》第二條第二款至第四款,廣告主是指為宣傳自己的商品或服務而委托他ζ 人設計、發布廣告的自然人或法人(如騰訊公司);廣告經營要怎麽抓她者是指受委托提供廣告設計、制作、代理服務的法人、其他經濟組織或者個人。網絡公關公司代理廣告的制作發布服務,因此屬於廣告經營者。實施網Ψ絡非法營銷的主體都符合刑法第222條“虛假廣告罪”的構成要件中的行為主體。其次,網絡公關公司在不當網絡營銷高級玄仙瘋狂怒吼起來時發布的信息屬於虛假宣傳,有的是對商品或者服務作誇大失實的宣傳,例如“一招制好頸椎病”;有的是對攻擊商品或者服務作語意含糊、令人誤解的宣↙傳,使消費者對商品或者服務產生誤解,例如“你媽叫你回家吃飯”這種故意引起熱點的宣傳。因此,不當網絡營銷行為符合虛假廣【告罪的構成要件,應當以虛假廣告罪論處。3.3網絡攻擊行為。網絡攻擊行為一般是指互聯網公司接受委托在互聯網論壇、貼吧等社交平臺發布詆毀委托人的競爭對手或者其他委托人指定的對象的行為。例如“頭騰案”,鬥魚和虎牙、針對ofo公司的倒閉破產謠言、阿裏巴巴和京東等等,由於網絡攻擊行為產生的負面效應高,因此越來越多的企業在競爭中采取此種方式。首先,此類故意捏造並散布虛構的事實的行為無疑損害了行為對象的名譽,帶來了不利終於平靜了下來的後果。但由於筆者在上㊣ 文提到過對單位犯罪處罰存在的困境問題,對於誹謗罪這類只能由自然人實施的犯罪單位不能構成。根據2014年全國人大常委會▆所作出的立法解釋對於單位實施的犯罪,刑法分則未追究刑事責任的可以追究組織者、策劃者或者天雷珠直接化為一道電芒直接責任人。但實際上很大多數互聯網企業的網絡攻擊行為是由集體研究決定的,因此單純追究負責人的刑事責任有失公平正義。基於此,筆者認為誹謗ω罪對於處理和抑制網絡攻擊行為力度較弱。筆者認為可以用刑法分則第三章中的“損害商業信譽、商品聲譽罪”來處理網絡攻擊行為。網絡攻擊行為符合本罪的構成要件:第一,主體:單位是我心裏本罪的行為主體。第二,本∞罪的行為是捏造並散布。捏造是指虛構不符合真相或並不存在的事實,例如ofo倒閉的消息即為競爭對手編造的;而散布是指使多數人知悉捏造的虛偽事實,互聯□ 網的廣泛傳播性決定了消息一經發布,即有被多數人知悉的可能,類似“ofo破產倒閉”這樣的消息一旦傳出,就會在互聯網上有巨大的閱臉上此時卻滿是凝重讀量。第三,本罪的結果是損害商業信譽和商品聲譽。例如“ofo倒閉”的謠言引起ofo用戶的惶恐,用戶便認為自己受到ofo公司的欺◆騙,許多人因此退走押金,這無疑對ofo公司的名譽造成嚴重的不良影響,同時也給ofo公司帶來巨大的經濟損失。因此,筆者認為在目前情況下以“損害商業信譽、商品聲譽罪”來處理網絡攻擊行為是較為還是因為神人合理的。

                四、結束語

                綜上所述,筆者對網絡公關的異化行為的刑法規制問題進行※了研究:認為有償刪帖行為主要構成受賄罪;不當網絡營銷行為以虛假廣告罪處理較為合¤適;網絡攻擊行為以損害商業信譽、商品聲譽罪進行處理較為恰當。

                參考文獻

                [1]張鑫:《網絡公關異化有望突破到仙帝行為的刑法規制》,華東政法大學碩士學位論文2015年4月。

                [2]張向東:《網絡非法經營犯罪若幹問題辨析》,《法律適用》2014年第2期。

                [3]武良軍:《非法經營罪堵截條款異化之研究》,《環球法律評論》2014年第5期。

                作者:賀訊 單位:南京師範卐大學附屬中學

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